Dưới nền tảng hệ thống đăng ký toàn diện，Chính sách quốc gia trên thị trường vốn thể hiện xu hướng hỗ trợ các giao dịch M&A và tái cơ cấu，Khuyến khích mua bán và sáp nhập các công ty niêm yết cùng ngành hoặc thượng nguồn và hạ nguồn、Mục tiêu chất lượng cao có tác dụng cộng hưởng với hoạt động kinh doanh chính。Do đó，Giao dịch M&A đang dần trở thành bước đột phá của các công ty niêm yết、Tích hợp nội dung thượng nguồn và hạ nguồn、Sự lựa chọn để đạt được chiến lược đôi bên cùng có lợi。Nhưng so với cổ đông ban đầu，Thường có những rào cản thông tin đối với các yếu tố ảnh hưởng đến lợi nhuận và khả năng tiếp tục hoạt động của công ty mục tiêu，Những người thâu tóm tiềm năng bên ngoài thường khó có được hơn。Trong trường hợp này，Để nâng cao hiệu quả giao dịch，Các cam kết về hiệu suất và dự báo lợi nhuận cũng trở thành đối tác trong quá trình đàm phán để loại bỏ những lo ngại của người mua、Cách chung để xây dựng sự đồng thuận giữa hai bên。

Nhưng sau khi quá trình mua lại hoàn tất，Tuỳ thuộc vào môi trường thị trường、Chính sách ngành、Bị ảnh hưởng bởi nhiều yếu tố khác nhau như khả năng vận hành，Cam kết hiệu suất có thể thay đổi hoặc không thực hiện được。Công ty niêm yết là công ty đại chúng，Không thể tùy ý thay đổi cam kết về hiệu suất，Thường kèm theo các thủ tục xem xét tương ứng và nghĩa vụ tiết lộ thông tin。

29 tháng 6 năm 2024，Ủy ban điều tiết chứng khoán Trung Quốc、Bộ Công an、Bộ Tài chính、Ngân hàng Nhân dân Trung Quốc、Cơ quan giám sát tài chính nhà nước、Ủy ban Quản lý và Giám sát Tài sản Nhà nước của Hội đồng Nhà nước đã cùng ban hành "Ý kiến ​​về việc Cải thiện hơn nữa hình phạt toàn diện và ngăn chặn gian lận tài chính trên thị trường vốn"，tiếp tục đưa ra tín hiệu giám sát chặt chẽ hơn nhằm trấn áp gian lận tài chính trên thị trường vốn。Không thể thực hiện được cam kết về hiệu suất của công ty mục tiêu，Có thể bị ảnh hưởng bởi nhiều nguyên nhân，Tuy nhiên, cũng có nhiều trường hợp liên quan đến gian lận tài chính của công ty tại thời điểm mua lại、Vấn đề xuyên tạc，Điều này sẽ có tác động lớn hơn đến dữ liệu tài chính của các công ty niêm yết sau khi hoàn tất việc mua lại，Bảo vệ quyền lợi thông qua kiện tụng cũng trở thành lựa chọn của nhiều công ty niêm yết hoặc cổ đông。

Trong bài viết này，Chúng tôi tổng hợp các nguyên tắc quản lý mới nhất dành cho công ty niêm yết，Và nhiều trường hợp thị trường được chọn，Tình huống thực tế từ các quy tắc và trường hợp，Kết hợp các loại thay đổi trong cam kết hiệu quả hoạt động của các công ty niêm yết và rủi ro tuân thủ về công bố thông tin。Và từ góc độ kiện tụng，Thảo luận các tranh chấp kiện tụng chứng khoán liên quan đến báo cáo sai do cam kết thực hiện và cách giải quyết chúng。

1. Sự cần thiết và khả năng thay đổi các cam kết về hiệu suất

1. Cam kết về hiệu suất có cần thiết không?

Theo "Các biện pháp hành chính để sắp xếp lại tài sản lớn của các công ty niêm yết (Sửa đổi năm 2023)" (""Các biện pháp tái tổ chức"”)、"Hướng dẫn áp dụng các quy tắc quản lý—Danh sách số 1" ("《Hướng dẫn số 1》”)、"Hướng dẫn giám sát công ty niêm yết số 4 - Cam kết của công ty niêm yết và các bên liên quan" ("《Hướng dẫn số 4》”) và các quy định pháp lý khác，①Các công ty niêm yết áp dụng phương pháp giá trị hiện tại của thu nhập、Phương pháp phát triển giả thuyết và các phương pháp khác dựa trên kỳ vọng thu nhập trong tương lai để đánh giá hoặc định giá tài sản cần mua và làm tài liệu tham khảo cho việc định giá，Và ② công ty niêm yết đến cổ đông kiểm soát、Việc mua tài sản của người kiểm soát thực tế hoặc người có liên quan bị kiểm soát，Đối tác cần đưa ra cam kết về hiệu suất，Đây là "cam kết theo luật định" dựa trên các quy định pháp lý。

Ngoài ra，Các giao dịch khác không yêu cầu cam kết về hiệu suất，Các công ty niêm yết và đối tác có thể tuân theo nguyên tắc định hướng thị trường，Thương lượng độc lập xem có nên áp dụng các biện pháp bổ sung về thù lao hiệu quả hoạt động và thu nhập trên mỗi cổ phiếu cũng như các thỏa thuận cụ thể liên quan hay không，Đây là "cam kết tự nguyện"。Nhưng về cơ bản nó đã trở thành thông lệ trên thị trường，Hầu hết các giao dịch sáp nhập, mua lại và tái cấu trúc，Cả hai đối tác đều tự nguyện đưa ra cam kết thực hiện，Một mặt, nó áp đặt nghĩa vụ đối với đối tác、Đẩy mạnh nỗ lực hoàn thiện các chỉ số hoạt động của công ty mục tiêu，Mặt khác, cam kết hiệu quả hoạt động cũng phản ánh các giao dịch đầu tư thận trọng và có trách nhiệm của các công ty niêm yết，Có lợi cho việc đáp ứng yêu cầu của cơ quan quản lý và bảo vệ lợi ích của cổ đông vừa và nhỏ。Cam kết tự nguyện mặc dù không bắt buộc theo các quy định pháp lý，Nhưng sau khi đối tác đưa ra cam kết，Cũng cần thực hiện nghiêm ngặt。

2. Cam kết hiệu suất có thể thay đổi được không?

(1) Đang tiến hành sắp xếp lại nội dung chính，Cam kết thực hiện của bên tái cơ cấu không thể thay đổi

①Theo quy định có liên quan của "Hướng dẫn số 1": Trong quá trình tổ chức lại tài sản lớn của công ty niêm yết，Cam kết thù lao hiệu suất của bên tái cơ cấu dựa trên thỏa thuận thù lao hiệu suất đã ký với công ty niêm yết，Cam kết này là một phần quan trọng trong kế hoạch tái cơ cấu，Do đó，Bên tổ chức lại phải thực hiện nghiêm túc các cam kết theo thỏa thuận đền bù hiệu suất。Ngoại trừ các trường hợp do Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc quy định，Bên tổ chức lại không áp dụng quy định tại Điều 5 “Hướng dẫn số 4”，Thay đổi cam kết đền bù hiệu suất。

②Cam kết thực hiện trong việc tái cơ cấu tài sản lớn，Không thể thay đổi ngoại trừ các trường hợp do Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc chỉ định，Hiện tại, tình hình được Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc làm rõ chỉ giới hạn ở mức độ ảnh hưởng của dịch bệnh vào tháng 5 năm 2020 khi người đứng đầu bộ phận liên quan của Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc trả lời câu hỏi của phóng viên về “các vấn đề liên quan đến tác động của dịch bệnh đến tài sản của các công ty niêm yết trong hoạt động mua bán, sáp nhập và tổ chức lại"[1]。Sau khi dịch bệnh kết thúc，Cam kết thực hiện có thể thay đổi theo quy định tại "Câu hỏi của phóng viên"，Chưa có quy định rõ ràng。

③Theo khoản 2 Điều 12 “Hướng dẫn số 4”: Các cam kết sau đây không được thay đổi hoặc miễn trừ: (1) Phù hợp với quy định của pháp luật、Cam kết của Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc；(2) Ngoại trừ các trường hợp do Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc quy định，Các cam kết được thực hiện theo thỏa thuận thù lao hiệu suất trong quá trình tái tổ chức tài sản lớn của các công ty niêm yết；(3) Cam kết mà người hứa đã nêu rõ không thể thay đổi hoặc thu hồi。

(2)Giao dịch khác，Không có hạn chế rõ ràng về những thay đổi trong cam kết hiệu suất

Trong các giao dịch khác không cấu thành việc tái cơ cấu tài sản lớn，Quy tắc niêm yết hiện tại không hạn chế rõ ràng những thay đổi trong cam kết hiệu suất，Tuy nhiên, các thay đổi vẫn phải được thực hiện sau khi hoàn tất các thủ tục xem xét tương ứng theo quy định liên quan。Kết hợp với "Hướng dẫn số 4"，Trên thực tế, các sàn giao dịch chủ yếu tập trung vào các khía cạnh sau:

①Lý do và tính hợp lý của sự thay đổi cam kết hiệu suất này;

②Liệu sự thay đổi về cam kết hiệu suất này có tuân thủ các quy định liên quan của "Hướng dẫn số 4" hay không，Điều đó có lợi cho việc bảo vệ lợi ích của công ty niêm yết và cổ đông vừa và nhỏ không；

③Quy trình ra quyết định mua lại công ty mục tiêu ban đầu của công ty niêm yết có thận trọng hay không；

④Công ty mục tiêu có bị suy yếu không，Liệu dự phòng giảm giá tài sản, v.v. có được trích lập đầy đủ hay không。

2. Các loại cam kết hiệu suất chính thay đổi dựa trên trường hợp thị trường

Do tái cơ cấu tài sản lớn nên không thể thay đổi cam kết hiệu suất，cá cược bóng đá là gì được thảo luận ở đây đều xoay quanh các cam kết tự nguyện。Các kế hoạch thay đổi cam kết hiệu suất phổ biến trong các trường hợp thị trường bao gồm việc điều chỉnh khoảng thời gian cam kết hiệu suất、Thay đổi tổ chức bồi thường đã hứa、Những thay đổi về phương pháp bù hiệu suất, v.v.，Có các trường hợp sau để tham khảo:

1. Điều chỉnh thời gian cam kết hiệu suất

Điều chỉnh khoảng thời gian cam kết hiệu suất là giải pháp tương đối phổ biến để thay đổi cam kết hiệu suất trong các trường hợp thị trường，Bên cam kết có thể đạt được hiệu quả của việc tính toán hiệu suất đệm bằng cách thay thế/kéo dài thời gian cam kết。Đồng thời，Các bên liên quan cần chứng minh đầy đủ，Việc điều chỉnh thời hạn cam kết thực hiện sẽ không gây thiệt hại đáng kể đến lợi ích của công ty niêm yết，Không có sự cắt giảm trá hình nào đối với các nghĩa vụ mà bên hứa hẹn phải thực hiện。

Trong thực tế，Hầu hết các công ty đều điều chỉnh khoảng thời gian cam kết hiệu suất trong khi vẫn giữ nguyên các chỉ số cam kết hiệu suất，Nhưng nhìn từ góc độ thuyết phục giám sát và bảo vệ lợi ích của công ty niêm yết，Cũng có một số công ty kéo dài thời gian cam kết hiệu suất và đồng thời tăng các chỉ số cam kết hiệu suất。

(1) Thay thế/gia hạn thời gian cam kết và mục tiêu cam kết hiệu suất không thay đổi

Click để xem hình lớn hơn

(2) Thay thế/gia hạn thời gian cam kết và cải thiện các chỉ số cam kết hiệu suất

Click để xem hình lớn hơn

2. Thay đổi tổ chức cam kết hiệu suất

(1) Thay đổi bên có nghĩa vụ bồi thường

Việc thay đổi bên có nghĩa vụ bồi thường thường là kết quả của việc chuyển quyền sở hữu các tài sản liên quan，Thực thể thù lao cam kết thực hiện cũng sẽ thay đổi khi tài sản gắn liền với cam kết thay đổi。Chủ yếu có thể chia thành hai trường hợp: một là chuyển từ cổ đông ban đầu sang bên thứ ba；Thứ hai là chuyển từ công ty mục tiêu thành cổ đông ban đầu。

Click để xem hình lớn hơn

(2) Thay đổi bên bồi thường

Thay đổi bên bồi thường，Tình huống phổ biến hơn là bên cam kết ban đầu hứa sẽ bồi thường cho công ty mục tiêu，Sau này do thiếu vốn và lý do khác，Thay đổi để đền bù cho bên mua lại (tức là công ty niêm yết) theo tỷ lệ vốn chủ sở hữu mà bên mua lại nắm giữ。Tuy nhiên, kiểu bồi thường này bị nghi ngờ là đang trá hình làm giảm các cam kết về hiệu suất，Do đó, cơ quan quản lý lo ngại、Rủi ro bị yêu cầu hoặc thậm chí bị từ chối，Yêu cầu các bên liên quan giải thích đầy đủ lý do thay đổi、Tính hợp lý、Tác động đến các công ty niêm yết, v.v.。

Click để xem hình lớn hơn

3. Thay đổi kế hoạch trả thưởng hiệu suất

(1) Cam kết thực hiện được điều chỉnh từ chỉ số hàng năm sang chỉ số tích lũy

Cam kết thực hiện được điều chỉnh từ chỉ số hàng năm sang chỉ số tích lũy，Tức là chúng tôi sẽ tính toán xem các chỉ số liên quan có đạt được cam kết hiệu suất qua từng năm hay không và quyết định xem có đền bù hay không，Thay đổi về hạch toán thống nhất và lương thưởng khi hết thời gian cam kết。Phương pháp này giúp bên hứa hẹn linh hoạt hơn，Cho phép họ thích ứng với tình hình thực tế trong quá trình hoạt động của công ty và làm chủ nhịp độ thực hiện lời hứa。

Click để xem hình lớn hơn

(2) Thay đổi hai chiều về bồi thường vốn chủ sở hữu và bồi thường bằng tiền mặt

Trả thưởng bằng cổ phiếu và trả thưởng bằng tiền mặt là hai phương pháp trả thưởng theo hiệu suất được sử dụng phổ biến, mỗi phương pháp đều có ưu và nhược điểm riêng trong thực tế。So với bồi thường bằng tiền mặt，Việc đền bù bằng cổ phần được các công ty niêm yết chấp nhận hơn，Cũng được các cơ quan quản lý ủng hộ nhiều hơn。Quy định rõ ràng trong "Hướng dẫn áp dụng các quy định - Danh mục niêm yết số 1"，“Đối tác là cổ đông kiểm soát của công ty niêm yết、Người kiểm soát thực tế hoặc người có liên quan do anh ta kiểm soát，Việc đền bù hiệu suất phải được thực hiện bằng cổ phiếu và tiền mặt thu được。Cấu trúc tái cấu trúc và niêm yết，Tiền thưởng hiệu suất phải được tính dựa trên giá của tài sản được mua，Và số tiền bồi thường cổ phiếu không thấp hơn 90% số lượng cổ phiếu phát hành trong giao dịch này。Thù lao hiệu suất trước tiên phải được trả bằng cổ phiếu，Số tiền thiếu hụt sẽ được đền bù bằng tiền mặt。”Mặc dù bài viết này chủ yếu nhằm mục đích tổ chức lại tài sản lớn，Cũng phản ánh xu hướng quản lý của cơ quan quản lý。Nhưng so với công thức tính toán phức tạp và quy trình triển khai đền bù vốn cổ phần rườm rà，Bồi thường bằng tiền mặt khả thi hơn，Đơn giản、Thêm lợi thế trong việc tiết kiệm chi phí。

Click để xem hình lớn hơn

(3) Thêm tùy chọn kế hoạch cam kết hiệu suất

Việc tăng tùy chọn kế hoạch cam kết hiệu suất tương đương với việc tích hợp nhiều kế hoạch thay đổi cam kết hiệu suất ở trên，Cho phép người được hứa điều chỉnh dựa trên sự phát triển thực tế của công ty mục tiêu tại thời điểm đó，Chọn một trong các cam kết cần thực hiện，Giúp các bên đã cam kết linh hoạt hơn，Nó cũng mang lại cho bên thâu tóm (công ty niêm yết) nhiều lựa chọn và kế hoạch ứng phó hơn khi gặp các tình huống khác nhau，Để giảm thiểu các thủ tục rườm rà và những trở ngại có thể xảy ra trong quá trình đàm phán lại và đáp ứng các quy định tại thời điểm đó。

Click để xem hình lớn hơn

三、Các hình phạt theo quy định do không tuân thủ các thay đổi về cam kết hiệu suất

Giao dịch mua bán, sáp nhập và tái cơ cấu công ty niêm yết，Những thay đổi trong cam kết thực hiện chủ yếu dựa trên “Nguyên tắc số 4” và các quy định liên quan về công bố thông tin của công ty niêm yết。Cả công ty niêm yết và các bên cam kết hiệu suất đều điều chỉnh khoảng thời gian cam kết hiệu suất、Thay đổi thực thể thù lao đã hứa hoặc thay đổi phương thức thù lao hiệu suất，Tất cả phải chú ý đến thủ tục xem xét và nghĩa vụ công bố thông tin tương ứng，Nếu không, bạn có thể bị cơ quan quản lý trừng phạt。Theo "Hướng dẫn số 4"，Người hứa vi phạm lời hứa，Ủy ban điều tiết chứng khoán Trung Quốc yêu cầu sửa lại、Thảo luận về quy định、Gửi thư cảnh báo、cá cược bóng đá là gì，Ghi lại thông tin liên quan vào tệp toàn vẹn。

Quy định và thông lệ pháp lý toàn diện，Các công ty niêm yết thường phải đối mặt với các hình phạt theo quy định do những thay đổi không tuân thủ sau đây trong cam kết hiệu suất:

1. cá cược bóng đá là gì không tuân thủ quy trình đánh giá nội bộ

Theo Điều 14 “Hướng dẫn số 4”，"Ngoại trừ các luật và quy định có liên quan、Thay đổi chính sách、Trừ những lý do khách quan nằm ngoài tầm kiểm soát của mình như thiên tai，Thay đổi、Phương án miễn trừ cam kết phải được trình đại hội cổ đông xem xét，Các công ty niêm yết nên cung cấp cho cổ đông phương thức bỏ phiếu trực tuyến，Người được hứa và các bên liên quan nên tránh bỏ phiếu。Giám đốc độc lập、Ban giám sát nên xác định xem kế hoạch thay đổi do người hứa đề xuất có hợp pháp và tuân thủ hay không、Bày tỏ ý kiến ​​về việc liệu điều đó có lợi cho việc bảo vệ lợi ích của công ty niêm yết hoặc nhà đầu tư khác hay không。”

Nếu một công ty niêm yết thay đổi cam kết hoạt động và không đáp ứng các điều kiện xem xét miễn trừ có liên quan，Cần thực hiện thủ tục nghị án của đại hội cổ đông，Nếu không, bạn có thể bị cơ quan quản lý trừng phạt。Trong thực tế，Có một công ty niêm yết đã thay đổi đơn vị thực hiện cam kết thực hiện và cách tính các chỉ tiêu lợi nhuận，Nhưng nghị quyết của đại hội cổ đông không được thực hiện，Các trường hợp phạt theo quy định trong đó cơ quan quản lý chứng khoán địa phương ban hành thư quy định và ghi vào hồ sơ liêm chính của thị trường chứng khoán và thị trường tương lai (chẳng hạn như Công ty Tô Châu T)，Hoặc có thể thu hút sự chú ý của các sàn giao dịch (chẳng hạn như Chengzhi Shares/000990)。

2. Lý do thay đổi cam kết thực hiện không đáp ứng quy định

Theo Điều 13 “Hướng dẫn số 4”，"Xảy ra các trường hợp sau，Người được hứa có thể thay đổi hoặc từ bỏ việc thực hiện lời hứa: (1) do quy định pháp luật có liên quan、Thay đổi chính sách、Thiên tai và các lý do khách quan khác ngoài tầm kiểm soát dẫn đến không thực hiện được lời hứa；(2) Các cam kết khác thực sự không thể thực hiện được hoặc không có lợi cho việc bảo vệ quyền và lợi ích của công ty niêm yết。”

Bởi vì các quy định trên mang tính nguyên tắc liên quan đến lý do thay đổi hiệu suất，Các cơ quan quản lý thường đưa ra phán quyết theo từng trường hợp cụ thể，Nếu công ty niêm yết không thể giải thích đầy đủ lý do thay đổi và tuân thủ các quy định trên，Nó có thể thu hút sự chú ý của cơ quan quản lý。Ví dụ: trong trường hợp Vật liệu mới Sao đôi (002585)，Công ty niêm yết Doublestar New Materials đã dùng hết mọi biện pháp pháp lý chống lại bên đã hứa，Quyết định từ bỏ có điều kiện một số nghĩa vụ đối với bên hứa hẹn，Sự thay đổi này đã thu hút sự chú ý của Sở giao dịch chứng khoán Thâm Quyến，Và hỏi công ty niêm yết về tính hợp pháp và tuân thủ của sự thay đổi này cũng như tính hợp lý của phương thức thu hồi bồi thường từ bên đã cam kết trước đó，Cuối cùng công ty niêm yết chủ động hủy quyết định thay đổi，Và tiếp tục đòi lại khoản bồi thường chưa được thực hiện thông qua kiện tụng。Vì những thay đổi trong cam kết thực hiện thường ảnh hưởng đến quyền và lợi ích của công ty niêm yết、Lần lượt ảnh hưởng đến lợi ích của cổ đông vừa và nhỏ，Cấp giám sát thường kiểm soát chặt chẽ lý do thay đổi cam kết thực hiện。

3. Thay đổi về cam kết thực hiện và việc không thực hiện thủ tục tiết lộ thông tin

"Luật Chứng khoán", "Biện pháp quản lý công bố thông tin của công ty niêm yết" và "Hướng dẫn về nội dung và hình thức công bố thông tin của công ty chào bán chứng khoán ra công chúng Số 2 - Nội dung và hình thức báo cáo thường niên " cung cấp các quy định chung về việc công bố thông tin của các công ty niêm yết.，Về vấn đề cam kết hiệu suất，"Hướng dẫn số 4" công bố thông tin khi thực hiện cam kết tương ứng、Nghĩa vụ hợp tác công bố thông tin của người hứa hẹn、Công bố thông tin liên tục、Yêu cầu tiết lộ báo cáo định kỳ được chỉ định。Do đó，Khi một công ty niêm yết thay đổi cam kết hiệu quả hoạt động，Phải tuân thủ các quy định liên quan nêu trên，Thực hiện thủ tục công bố thông tin，Nếu không, bạn sẽ nhận được sự chú ý hoặc hình phạt từ cơ quan quản lý。Ví dụ: trong trường hợp của Baili Technology (603959)，Công ty niêm yết không thực hiện cam kết đền bù hiệu quả hoạt động cho đối tác như dự kiến、Thời gian bồi thường hiệu suất và thanh toán quá hạn、Kịp thời thực hiện nghĩa vụ công bố thông tin trong trường hợp chậm thanh toán tiền bồi thường thiệt hại，Sở giao dịch chứng khoán Thượng Hải không chỉ công khai lên án các bên cam kết về hiệu quả hoạt động，Cũng gửi đến Chủ tịch lúc bấy giờ、Thư ký hội đồng lúc đó đã thông báo và chỉ trích。Tương tự，Vụ việc Công ty T nói trên còn liên quan đến việc không tuân thủ công bố thông tin và bị Cục Quản lý Chứng khoán Giang Tô xử phạt。

四、Các hình phạt theo quy định và tranh chấp kiện tụng phát sinh từ việc thực hiện cam kết thực hiện

Do tính chất công khai của việc mua bán và sáp nhập các công ty niêm yết，Liên quan đến lợi ích của nhiều cổ đông vừa và nhỏ，Sau sáp nhập với mục tiêu sáp nhập，Hiệu quả hoạt động của các công ty con cũng có tác động đáng kể đến bản thân công ty niêm yết，Do đó, việc thực hiện các cam kết về hiệu suất sẽ phải tuân theo các quy định pháp lý và quy định。

1. Các hình phạt theo quy định phát sinh từ việc thực hiện cam kết thực hiện

(1) Cam kết về hiệu suất chưa được thực hiện

Theo Điều 15 “Hướng dẫn số 4”，“Vi phạm cam kết là không thực hiện như đã hứa、Phương pháp thực hiện、Giới hạn thời gian biểu diễn、Điều kiện thực hiện và các hành vi khác để thực hiện cam kết。Thay đổi、Phương án miễn trừ cam kết chưa được đại hội đồng cổ đông thông qua và cam kết đã hết hạn，Được coi là cam kết quá hạn và chưa thực hiện được。”Đồng thời, Điều 17 quy định biện pháp giám sát đối với hành vi vi phạm lời hứa của người hứa，"Người hứa vi phạm lời hứa，Ủy ban điều tiết chứng khoán Trung Quốc yêu cầu sửa lại、Thảo luận về quy định、Gửi thư cảnh báo、cá cược bóng đá là gì，Ghi lại thông tin liên quan vào tệp toàn vẹn”。

Do đó，Nếu bên đã hứa không thực hiện đúng nghĩa vụ đền bù theo cam kết thực hiện của mình，Bên cam kết chịu trách nhiệm chính。Nhưng cần lưu ý，Nếu dự báo hiệu suất không thận trọng (JSJX/600984)、Không kịp thời đôn đốc các bên đã cam kết thực hiện cam kết thực hiện (SWJN/000820)、Vi phạm xử lý kế toán và tiết lộ thông tin và các lý do khác (SXJG/600248)，Các công ty niêm yết cũng có thể phải chịu hình phạt theo quy định。

(2) Gian lận tài chính của mục tiêu mua bán sáp nhập

Ngoại trừ trường hợp bên cam kết không hoàn thành cam kết thực hiện，Sau khi mục tiêu sáp nhập được mua lại bởi một công ty niêm yết，Bên cam kết cố gắng tăng doanh thu/lợi nhuận bằng nhiều phương pháp khác nhau，Do đó đáp ứng các yêu cầu cam kết về hiệu suất，Đây cũng là một tình huống phổ biến khác khi các cam kết về hiệu suất không được thực hiện theo đúng cam kết。Trong thực tế hiện tại，Các công ty niêm yết hoặc những người có trách nhiệm liên quan thường khiếu nại về sự thiếu hiểu biết (chẳng hạn như XYGF/300159) hoặc hành vi vi phạm pháp luật và quy định của các bên khác dẫn đến hành vi vi phạm luật pháp và quy định thụ động của các công ty niêm yết (chẳng hạn như NBDL/002164) và cố gắng miễn trừ trách nhiệm，Nhưng có thể thấy điều đó trong hầu hết các trường hợp trừng phạt，Cơ quan quản lý tin tưởng，Các công ty niêm yết có nghĩa vụ công bố thông tin，Đã đạt được sự quản lý và công bố hợp nhất với mục tiêu mua lại và sáp nhập，Công ty niêm yết có trách nhiệm giám sát và quản lý，Qua đó thực hiện các biện pháp quản lý tương ứng đối với công ty niêm yết。Cũng，Nếu mục tiêu sáp nhập có gian lận tài chính trước ngày sáp nhập，Có những tuyên bố sai sự thật trong hàng loạt tài liệu liên quan đến việc mua lại như "Báo cáo mua lại" do các công ty niêm yết tiết lộ，cũng sẽ bị xử phạt vì vi phạm quy định công bố thông tin của Luật Chứng khoán (như YCM/002181)。

2. Tranh chấp và kiện tụng phát sinh từ việc thực hiện cam kết thực hiện

(1) Cam kết thực hiện chưa được thực hiện: Công ty niêm yết khởi kiện bên cam kết thực hiện

Khi bên cam kết không thực hiện đúng cam kết thực hiện và cần phải đền bù hiệu suất cho công ty niêm yết，Các công ty niêm yết có nghĩa vụ đôn đốc họ thực hiện nghĩa vụ của mình，Đòi bồi thường bằng cách kiện bên đã hứa là cách phổ biến để bảo vệ quyền lợi (chẳng hạn như RBGF/002483)。Việc kiện bên đã hứa không chỉ là phương tiện để các công ty niêm yết đòi lại khoản thù lao hiệu suất，Đây cũng là bằng chứng cho thấy danh sách đã hoàn thành nghĩa vụ giám sát của mình。

(2) Gian lận tài chính của mục tiêu mua bán và sáp nhập: liên quan đến nhiều đương sự

Gian lận tài chính trong các mục tiêu M&A thường liên quan đến tranh chấp và kiện tụng giữa các đơn vị khác nhau，Ví dụ giữa nhà đầu tư và công ty niêm yết，Giữa công ty niêm yết và bên bán giao dịch M&A。Dựa trên thông lệ hiện tại，Các bên thường áp dụng hình phạt sau các cơ quan quản lý (nhưng hình phạt hành chính không phải là điều kiện tiên quyết trong kiện tụng chứng khoán)，Nhập thủ tục kiện tụng tùy theo tình huống。

①Nhà đầu tư kiện công ty niêm yết vì trình bày sai sự thật về chứng khoán

Trình bày sai，Đề cập đến hành vi vi phạm pháp luật và quy định của người có nghĩa vụ tiết lộ thông tin、Quy định về quy định của ngành và văn bản quy phạm，Trong quá trình phát hành và giao dịch chứng khoán，Sự thật về phát hành và giao dịch chứng khoán、Tài sản、Triển vọng、Lập hồ sơ sai lệch về pháp lý và các vấn đề khác、Tuyên bố gây hiểu lầm、Thiếu sót lớn và các hành vi khác[2]，Vi phạm chứng khoán khiến nhà đầu tư đưa ra quyết định đầu tư chứng khoán mà không hiểu sự thật。

Theo Điều 21 "Một số quy định của Tòa án nhân dân tối cao về xét xử các vụ án bồi thường dân sự về hành vi xuyên tạc hành vi xâm phạm trên thị trường chứng khoán" "Thông tin do đối tác tái cơ cấu tài sản lớn của công ty cung cấp là không đúng sự thật、Chính xác、Hoàn thành các yêu cầu，Dẫn đến tuyên bố sai sự thật về thông tin liên quan do công ty tiết lộ，Nguyên đơn khởi kiện yêu cầu đối tác thực hiện giao dịch, tổ chức phát hành và các đơn vị chịu trách nhiệm khác bồi thường thiệt hại phát sinh，Tòa án nhân dân nên ủng hộ việc này”，Điều 24 “Tổ chức phát hành đưa ra tuyên bố gian dối trên thị trường phát hành chứng khoán，gây thiệt hại cho nguyên đơn，Nguyên đơn có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo Điều 25 của quy định này" và các quy định khác có liên quan，Về cơ bản，Trách nhiệm đối với việc trình bày sai là một loại trách nhiệm pháp lý sai lầm，Do đó, cơ sở để xác lập trách nhiệm pháp lý là phải đáp ứng các yếu tố cấu thành của trách nhiệm pháp lý ngoài hợp đồng，tức là xuyên tạc、Nhà đầu tư thua lỗ、Mối quan hệ nhân quả giữa việc trình bày sai và thiệt hại của nhà đầu tư và lỗi của người trình bày sai。Nhưng đối với những người có nghĩa vụ tiết lộ thông tin，Áp dụng nguyên tắc trách nhiệm không có lỗi，Tại thời điểm này, có ba yếu tố liên quan đến trách nhiệm pháp lý của nó: một là hành vi bất hợp pháp；Thứ hai là sự thật về thiệt hại；Thứ ba, giữa hành vi trái pháp luật và thực tế thiệt hại có mối quan hệ nhân quả，Không cần lỗi chủ quan của thủ phạm。

Trong thực tế，Với tiền đề là các cơ quan quản lý như Ủy ban điều tiết chứng khoán Trung Quốc đã ban hành các hình phạt hành chính có liên quan，Hành vi bất hợp pháp nhìn chung đã được xác nhận。Nhà đầu tư thường dựa vào các hình phạt do cơ quan quản lý đưa ra (nhưng hình phạt hành chính không phải là điều kiện tiên quyết trong kiện tụng chứng khoán)，Khởi kiện một công ty niêm yết vì trình bày sai sự thật về chứng khoán，Các khiếu nại bổ sung đối với các công ty niêm yết。Các công ty niêm yết thường gian lận tài chính dựa trên việc người bán giao dịch trong quá trình mua lại，Cầu xin trên cơ sở thiếu hiểu biết，Nhưng vì nghĩa vụ tiết lộ thông tin là trách nhiệm pháp lý không có lỗi，Nói chung, việc bào chữa cho một công ty niêm yết khó được tòa án ủng hộ。

②Công ty niêm yết khởi kiện đối tác của giao dịch M&A

Bên cam kết hiệu suất thông qua hợp đồng kinh doanh hư cấu、Bản chất của việc đáp ứng các cam kết về hiệu suất bằng cách tăng doanh thu/lợi nhuận và các biện pháp khác là bên cam kết không thể thực sự hoàn thành cam kết về hiệu suất，Do đó, chúng tôi vẫn phải chịu trách nhiệm pháp lý nếu vi phạm hợp đồng。Trong thực tế，Các công ty niêm yết thường yêu cầu tòa án bồi thường hiệu quả hoạt động từ bên cam kết，Thiệt hại được thanh lý、Trả lại tiền bồi thường và cổ tức, v.v. (chẳng hạn như XYGF/300159)。Ngoại trừ tố tụng dân sự，Các công ty niêm yết cũng có thể yêu cầu xem xét giao dịch thông qua các biện pháp hình sự、Hoàn trả cổ tức và các quỹ khác。Thị trường chứng khoán đã bước vào tầm ngắm của Ngân hàng Nhân dân Trung Quốc，Kỷ nguyên thực thi chung，Bài viết "Chéo ngân hàng dân sự" được xuất bản trước đây bởi tài khoản công khai này、Trong bối cảnh đồng quản lý việc thi hành án，Nghiên cứu về nghĩa vụ và trách nhiệm công bố thông tin trên thị trường chứng khoán (Phần 1) (Phần 2)" giới thiệu chi tiết 4 loại đối tượng chịu trách nhiệm về việc trình bày sai sự thật phù hợp với nguyên tắc trách nhiệm pháp lý，Kết hợp các loại chủ thể trách nhiệm dân sự，Và tương ứng đưa ra phân tích về việc xác định đối tượng chịu trách nhiệm hình sự。

Gian lận tài chính liên quan đến công ty mục tiêu hoặc những người có trách nhiệm liên quan có thể cấu thành gian lận hợp đồng、Tiết lộ vi phạm、Các tội hình sự như không tiết lộ thông tin quan trọng，Do đó, các cơ quan thực thi pháp luật sẽ tự mình can thiệp vào cuộc điều tra hoặc sau khi có báo cáo từ các công ty niêm yết (chẳng hạn như NBDL/002164)，Bồi thường các khoản lợi bất hợp pháp có liên quan sau phán quyết của tòa án。

Nếu việc làm sai lệch mục tiêu sáp nhập xảy ra trước ngày sáp nhập，Công ty niêm yết có thể khiếu nại rằng hợp đồng giao dịch được hai bên ký kết là không hợp lệ (chẳng hạn như YCM/002181) hoặc hủy bỏ hợp đồng giao dịch (chẳng hạn như TSSW/300313)，Qua đó yêu cầu người bán trả lại tiền giao dịch。Ngoài ra，Các điều khoản về đại diện và bảo hành thường được thêm vào hợp đồng mua bán và sáp nhập dựa trên rủi ro chuyển giao thông tin bất cân xứng của người mua，Yêu cầu người bán chịu trách nhiệm về tính xác thực của thông tin mình tiết lộ。Do đó，Các công ty niêm yết cũng có thể đưa ra khiếu nại dựa trên việc người bán vi phạm cam kết và bảo đảm trong hợp đồng。

Kết luận

Cam kết thực hiện được các bên tự nguyện đưa ra trong quá trình giao dịch，Cho phép điều chỉnh phần cam kết này nếu đáp ứng một số điều kiện nhất định cũng là sự linh hoạt mà cơ quan quản lý đưa ra cho bên cam kết thực hiện，Khuyến khích các bên liên quan đưa ra những cam kết thiết thực với nhà đầu tư tiềm năng。Các công ty niêm yết có thể đạt được hiệu quả của việc thay đổi cam kết hiệu suất thông qua nhiều cách khác nhau，Bao gồm điều chỉnh thời gian cam kết hiệu suất、Chấm dứt sớm thời gian cam kết，Thay đổi thực thể thù lao hiệu suất，Những thay đổi trong phương pháp tính toán thù lao hiệu suất, v.v.。Nhưng tất cả điều này phải được thực hiện với tiền đề là hoạt động tuân thủ。Các công ty niêm yết cần chú ý thực hiện các thủ tục xem xét cần thiết và nghĩa vụ công bố thông tin khi thay đổi các cam kết hiệu suất và thù lao hiệu suất，Tránh bị cơ quan quản lý phạt vì không tuân thủ，Tránh tranh chấp kiện tụng chứng khoán liên quan đến báo cáo sai có thể dẫn đến báo cáo sai，Ngay cả tội phạm hình sự。Cặp công ty niêm yết và đơn vị chịu trách nhiệm của tất cả các bên，Cả hai đều đưa ra yêu cầu tuân thủ cao hơn。

[Ghi chú]

[1] Tháng 5 năm 2020，Để ứng phó với dịch bệnh vi-rút Corona mới，Người đứng đầu bộ phận liên quan của Ủy ban Điều tiết Chứng khoán Trung Quốc trả lời câu hỏi của phóng viên về tác động của dịch bệnh đối với tài sản trong các hoạt động đấu thầu sáp nhập, mua lại và tái cơ cấu của các công ty niêm yết，Nó đề cập rằng “đối với các dự án sáp nhập, mua lại và tái cơ cấu đã triển khai vẫn đang trong giai đoạn cam kết hiệu suất，Tài sản cơ bản thực sự bị ảnh hưởng bởi dịch bệnh, dẫn đến thu nhập từ hiệu suất、Lợi nhuận và những điều khó khăn khác，Các công ty niêm yết cần công bố kịp thời các trường hợp cụ thể về tác động của dịch bệnh đối với hiệu suất của tài sản cơ bản，Tiết lộ đầy đủ rủi ro rằng tài sản cơ bản có thể không đạt được mục tiêu hiệu suất theo từng giai đoạn。Trong một công ty niêm yết, hãy làm việc với bên cam kết hiệu suất để đánh giá đầy đủ tác động của dịch bệnh đối với hiệu suất của tài sản cơ bản，Theo thỏa thuận chung，Sau khi hoàn thành nghiêm túc các thủ tục cần thiết như họp cổ đông，Về nguyên tắc, thời gian cam kết hiệu suất của tài sản cơ bản có thể được kéo dài hoặc nội dung cam kết có thể được điều chỉnh cho phù hợp，Các vấn đề điều chỉnh nên được thực hiện sau khi dữ liệu hiệu suất năm 2020 được xác định。Cố vấn tài chính độc lập、Kế toán và các bên trung gian khác cần có ý kiến ​​rõ ràng về tính hợp lý của các vấn đề điều chỉnh。”

[2] Điều 4 của "Một số quy định của Tòa án nhân dân tối cao về xét xử các vụ án bồi thường dân sự đối với hành vi vi phạm khai báo gian dối trên thị trường chứng khoán" giải thích thêm về ba loại tuyên bố sai sự thật khác nhau:

Bản ghi sai，đề cập đến việc ghi lại dữ liệu tài chính có liên quan một cách sai sự thật trong thông tin được tiết lộ bởi người có nghĩa vụ tiết lộ thông tin，Hoặc mô tả những thông tin quan trọng khác không phù hợp với tình huống thực tế。

Tuyên bố gây hiểu lầm，Điều đó có nghĩa là thông tin do người có nghĩa vụ tiết lộ thông tin tiết lộ che giấu một số sự thật quan trọng liên quan đến thông tin đó，Hoặc không tiết lộ kịp thời các nội dung chỉnh sửa có liên quan、Thông báo xác nhận，Chưa cung cấp thông tin đầy đủ、Không chính xác và gây hiểu nhầm。

Thiếu sót lớn，đề cập đến việc người có nghĩa vụ công bố thông tin vi phạm quy định về công bố thông tin，Không tiết lộ thông tin cần tiết lộ về các sự kiện lớn hoặc vấn đề quan trọng。